[案情]
原告吳某。
被告南通某服裝有限公司。
原告原系南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司職工，自2000年7月13日在該公司成立時(shí)開始在該公司上班，原告與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司未簽訂勞動(dòng)合同。2003年5月南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司以部分資產(chǎn)出資組建了南通某服裝有限公司，南通某服裝有限公司的職工以南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的職工為主，南通某服裝有限公司的生產(chǎn)場所為原南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的所有生產(chǎn)生活用房，原告與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司未辦理任何手續(xù)便聽從安排到南通某服裝有限公司工作，也未簽訂勞動(dòng)合同，被告南通某服裝有限公司也未為原告辦理社會(huì)保險(xiǎn)。2007年5月11日以后原告便在家休息，被告也沒有安排原告工作，也沒有給原告任何處理意見，被告給原告的工資發(fā)放至2007年5月。2007年8月8日原告向被告發(fā)出了書面通知，要求與被告解除勞動(dòng)關(guān)系并要求被告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、加班加點(diǎn)工資和經(jīng)濟(jì)賠償金，被告于8月9日收到通知后沒有答復(fù)，原告于2007年8月14日對上述事項(xiàng)提請勞動(dòng)爭議仲裁，如東縣勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)作出東勞仲案字（2007）第176號(hào)仲裁裁決書。原告于2007年10月11日向本院起訴，要求被告支付6-8月生活費(fèi)1200元及2007年1月-5月的加班工資3000元，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)人民幣13626元及經(jīng)濟(jì)賠償款9813元。
另查明，原告2007年6月15日前十二個(gè)月的工資分別為1030元，1025元，710元，1030元，1465元，740元，835元，955元，955元，955元，620元，740元，月平均工資為921.67元,被告未結(jié)算過原告的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
原告吳某訴稱,原告原系南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司職工，自1999年10月開始到該公司上班，2003年被告與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司資產(chǎn)重組實(shí)施兼并，但原告一直在自已的崗位從事工作至2007年。2007年5月11日，被告管理人員認(rèn)為原告拒絕加班，讓原告回去休息，卻一直未通知原告上班，原告在工作期間，被告既不與原告簽訂勞動(dòng)合同、辦理社會(huì)各項(xiàng)保險(xiǎn)，也不支付加班工資。為此，原告于2007年8月9日提出與被告解除勞動(dòng)關(guān)系，并提請仲裁，如東縣勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)以東勞仲案字（2007）第176號(hào)仲裁裁決書的認(rèn)定事實(shí)和裁決內(nèi)容違反事實(shí)和法律，現(xiàn)原告起訴，要求被告支付6-8月生活費(fèi)1200元及2007年1月-5月的加班工資3000元，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)人民幣13626元及經(jīng)濟(jì)賠償款9813元。
被告辯稱, 被告系2003年5月設(shè)立的服裝生產(chǎn)企業(yè)，2006年5月，原告臨時(shí)到被告處工作，為臨時(shí)工性質(zhì)，雙方未簽訂勞動(dòng)合同，2007年5月11日開始，原告持續(xù)無故不至被告處上班，2007年8月14日，原告突然向如東縣勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提起仲裁申請，如東縣勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)作出東勞仲案字（2007）第176號(hào)仲裁裁決書，但原告的仲裁申請已超過60天的仲裁申請期限，而且是原告主動(dòng)解除勞動(dòng)關(guān)系，被告不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，應(yīng)駁回原告的訴訟請求。
[審判]
如東縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，原、被告之間未簽訂勞動(dòng)合同，系事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，被告應(yīng)當(dāng)與原告簽訂書面勞動(dòng)合同而未簽訂，應(yīng)當(dāng)為原告辦理社會(huì)保險(xiǎn)而沒有辦理，原告要求與被告解除勞動(dòng)關(guān)系符合法律規(guī)定，由于被告2007年5月11日起沒有安排原告工作和給原告任何處理意見，因此原、被告解除勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間應(yīng)為被告收到原告要求解除勞動(dòng)關(guān)系的通知之日即2007年8月9日，原告在解除勞動(dòng)關(guān)系之前在家休息的這段時(shí)間被告應(yīng)當(dāng)給付原告生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)為不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY的80%，原告所主張的每月400元不超過法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)予支持。由于原告自2000年7月南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司成立時(shí)就到該公司工作，2003年5月南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司以部分資產(chǎn)出資組建了南通某服裝有限公司，當(dāng)時(shí)原告與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的勞動(dòng)關(guān)系沒有解除，原告因此繼續(xù)在南通某服裝有限公司工作，而且被告南通某服裝有限公司與原告也沒有簽訂勞動(dòng)合同，因此原告解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工作年限應(yīng)連續(xù)計(jì)算，一直計(jì)算從2000年7月計(jì)算至2007年8月9日共7年零一個(gè)月，被告應(yīng)當(dāng)按照原告的工作年限給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但原告所主張的經(jīng)濟(jì)賠償款只能按原告在被告南通某服裝有限公司的工作時(shí)間計(jì)算共4年零三個(gè)月，關(guān)于原告所主張的加班工資原告沒有提供充足的證據(jù)證明，本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第十六條、《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第三十三條第二款第五項(xiàng)、第三十八條第一款第三項(xiàng)、第五十七條，《江蘇省工資支付條例》第三十一條之規(guī)定，判決一、原告吳某與被告南通某服裝有限公司的勞動(dòng)關(guān)系于2007年8月9日解除。二、被告南通某服裝有限公司給付原告吳某6-8月的生活費(fèi)1200元。三、被告南通某服裝有限公司給付原告吳某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金7373.36元,經(jīng)濟(jì)賠償金2304.18元。四、被告南通某服裝有限公司給付原告吳某墊付的仲裁受理費(fèi)、處理費(fèi)600元（仲裁受理費(fèi)、處理費(fèi)共820元，由原告吳某負(fù)擔(dān)220元）。五、駁回原告吳某的其他訴訟請求。上述判決第二、三、四項(xiàng)于判決書生效后十日內(nèi)履行。案件受理費(fèi)5元，由被告南通某服裝有限公司負(fù)擔(dān)。
本案一審宣判后,原、被告均不服,向江蘇省南通市中級(jí)人民法院提起上訴, 被告南通某服裝有限公司不服向本院提出上訴稱，原審認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系解除日期為2007年8月9日不當(dāng)，應(yīng)為2007年5月11日，故本案的仲裁時(shí)效已過；經(jīng)濟(jì)賠償金的執(zhí)法主體應(yīng)為勞動(dòng)保障行政部門，人民法院不是執(zhí)法主體，故原審法院處理經(jīng)濟(jì)賠償金無事實(shí)和法律依據(jù)。南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司與被告南通某服裝有限公司是兩個(gè)獨(dú)立的法人主體，原審將吳某在南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的工作年限合并計(jì)入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工作年限不當(dāng)，而且2007年8月9日吳某發(fā)出書面通知，8月14日即提起仲裁，原審認(rèn)定上訴人不肯支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金無事實(shí)依據(jù)。故請求二審法院依法改判。
吳某不服提出上訴稱，上訴人在上班時(shí)間經(jīng)常加班,一審中提供了上訴人所在縫紉組班組的考勤記錄, 被告南通某服裝有限公司提供的考勤記錄存在虛假,借記卡所發(fā)放的工資未包含加班工資，被告南通某服裝有限公司又不能提供加班工資發(fā)放的證據(jù)，故應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果，故原審認(rèn)定前十二個(gè)月平均月工資為921.67元事實(shí)有誤，應(yīng)按如東在職職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和經(jīng)濟(jì)賠償金的計(jì)算依據(jù)。故請求二審法院依法改判。
二審?fù)徶校p方當(dāng)事人均未提供新證據(jù)，二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致。
江蘇省南通市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，吳某與被告南通某服裝有限公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，但被告南通某服裝有限公司未與吳某簽訂勞動(dòng)合同并交納保險(xiǎn)，故吳某有權(quán)單方行使辭職權(quán)。吳某雖于2007年5月11日未上班，但系被告南通某服裝有限公司未及時(shí)安排工作或給予相關(guān)處理意見所致，原審法院將解除勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間確定為2007年8月9日于法有據(jù)。被告南通某服裝有限公司系南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司以部分資產(chǎn)出資組建，被告南通某服裝有限公司的職工也系南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司人員為主，而吳某自2000年起即至南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司工作，并受安排至被告南通某服裝有限公司工作，期間并未與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司解除勞動(dòng)關(guān)系，故原審將某公司的工作年限在計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)一并計(jì)入，并無不當(dāng)。作為勞動(dòng)爭議案件，人民法院有權(quán)對經(jīng)濟(jì)賠償金進(jìn)行處理，被告南通某服裝有限公司主張法院無權(quán)處理的理由不能成立。至于吳某提出的加班工資的問題，勞動(dòng)者對加班的事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任，吳某并無充分證據(jù)予以證實(shí)，原審未予支持并無不當(dāng)。綜上，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，兩上訴人的上訴理由不能成立，原判決應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人南通某服裝有限公司負(fù)擔(dān)。
[評析]
本案的法律事實(shí)清楚，案情并不復(fù)雜，關(guān)健是本案原告吳某與被告解除勞動(dòng)合同后，原告的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金如何計(jì)算，原告前期在南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的工作時(shí)間是否和在被告南通某服裝有限公司的工作時(shí)間一同計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和經(jīng)濟(jì)賠償金。由于被告未為原告繳納社會(huì)保險(xiǎn)，根據(jù)《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第三十三條第二款第五項(xiàng)規(guī)定，用人單位拒不為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)的；勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同，因此原告據(jù)此要求與被告解除勞動(dòng)關(guān)系符合法律規(guī)定；《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第三十八條第一款第三項(xiàng)規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者在本單位的工作年限，每滿一年發(fā)給勞動(dòng)者相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：第（三）項(xiàng)為勞動(dòng)者根據(jù)本條例第三十三條第二款第（二）、（三）、（四）、（五）項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第五十七條規(guī)定用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令其在規(guī)定時(shí)間內(nèi)支付勞動(dòng)者應(yīng)得的勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可以責(zé)令其向勞動(dòng)者支付賠償金：（一）克扣或者無故拖欠勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的；（二）拒不支付勞動(dòng)者延長工作時(shí)間勞動(dòng)報(bào)酬的；（三）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的；（四）未依照本條例第三十八條的規(guī)定給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹Ｇ翱钯r償金的標(biāo)準(zhǔn)，第（一）、（二）、（三）項(xiàng)按照勞動(dòng)者應(yīng)得勞動(dòng)報(bào)酬的一倍以上三倍以下確定；第（四）項(xiàng)按照勞動(dòng)者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)陌俜种迨_定。現(xiàn)原告與被告南通某服裝有限公司解除勞動(dòng)關(guān)系，被告南通某服裝有限公司應(yīng)支付原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，關(guān)于原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的年限如何計(jì)算，由于原告自2000年7月13日在南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司成立時(shí)開始在該公司上班，原告與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司未簽訂勞動(dòng)合同。2003年5月南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司以部分資產(chǎn)出資組建了南通某服裝有限公司，南通某服裝有限公司的職工以南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的職工為主，南通某服裝有限公司的生產(chǎn)場所為原南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的所有生產(chǎn)生活用房，原告與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司未辦理任何手續(xù)便聽從安排到南通某服裝有限公司工作，也未簽訂勞動(dòng)合同，雖然公司名稱改變了，但原告的工作場所一直沒有改變，原告與前后兩個(gè)公司均未簽訂勞動(dòng)合同，由于原告前期在南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司工作，南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司系被告南通某服裝有限公司的股東，而且當(dāng)時(shí)原告到南通某服裝有限公司工作與南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的勞動(dòng)關(guān)系并沒有解除，因此應(yīng)將原告在南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司的工作年限一并計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但由于被告南通某服裝有限公司拒不支付原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，原告并沒有向南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司主張權(quán)利，因此在被告南通某服裝有限公司不應(yīng)支付原告在南通某運(yùn)動(dòng)用品有限公司工作年限的經(jīng)濟(jì)賠償金，本案一審、二審的判決是維護(hù)了勞動(dòng)者的合法權(quán)益，體現(xiàn)了立法機(jī)關(guān)對《江蘇省勞動(dòng)合同條例》的立法旨意，應(yīng)是正確的。
