一、中國公司法修訂與改革之必然

中國的公司法理論與立法是在參考和借鑒國外傳統(tǒng)理論和立法先例的基礎(chǔ)上形成的，但近些年來，我國對(duì)國外公司法的最新發(fā)展卻缺少充分的了解和跟蹤，既往的信息資料已顯陳舊，同時(shí)，對(duì)于某些法律原理的吸收和某些立法先例的仿效又呈現(xiàn)出表面化的傾向。事實(shí)上，制度的改革和創(chuàng)新一直是各國公司法發(fā)展的基本趨勢(shì)，幾十年來，國外的公司法理論和立法在許多方面都已經(jīng)和正在發(fā)生重大的變革，如一些國家從實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制到改采靈活的授權(quán)資本制，日本和歐洲一些國家從原來堅(jiān)持公司的社團(tuán)性、要求公司必有兩個(gè)以上的股東，到允許一人公司的存在，大陸法國家從簡單、剛性的公司獨(dú)立法人人格和股東有限責(zé)任向美國實(shí)行的法人人格否認(rèn)制度的轉(zhuǎn)變等，都是公司法適應(yīng)現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活所作的重大變革。而中國的公司法在改革和創(chuàng)新的國際潮流面前卻表現(xiàn)出過于僵化和封閉的狀態(tài)。在幾百年公司法的歷史上，中國確是一個(gè)后來者，我們可能是世界上最年輕的公司法制定國，但在固守傳統(tǒng)和崇信教條方面，我們又顯得過于老成。我們本來沒有傳統(tǒng)的包袱和歷史的積淀，但我們卻無意地套上了傳統(tǒng)和歷史的枷鎖，接受了過時(shí)的或不適于本土環(huán)境的法律規(guī)則。由此，更新觀念，順應(yīng)時(shí)勢(shì)，以現(xiàn)代理念和制度改革現(xiàn)行中國公司法制度已是大勢(shì)所趨。

公司法的修訂和改革意義重大，將對(duì)中國公司法的立法、司法和執(zhí)法、公司實(shí)務(wù)以及公司法理論產(chǎn)生直接而現(xiàn)實(shí)的作用和影響。在立法上，它將改變不適應(yīng)實(shí)際需要的既有制度和規(guī)則，引進(jìn)和建立先進(jìn)的理念和制度，進(jìn)一步完善行之有效的規(guī)定，填補(bǔ)立法上的漏洞與空白；對(duì)司法和執(zhí)法來說，它將整合、協(xié)調(diào)部門規(guī)章中的彼此沖突和互相矛盾，維持公司法制的統(tǒng)一性和嚴(yán)肅性；對(duì)公司實(shí)務(wù)部門而言，修訂后的公司法將建立更符合其實(shí)際需求的實(shí)務(wù)運(yùn)行規(guī)則，為投資者和公司當(dāng)事人提供更有利的法律支持；而在理論上，公司法的修訂將在總結(jié)和評(píng)價(jià)公司法領(lǐng)域具有創(chuàng)新性兼具實(shí)用性成果的基礎(chǔ)上，借鑒各國理論發(fā)展的最新成果，對(duì)其中的某些重大問題進(jìn)行深入的探討和分析，對(duì)某些法律原理作出新的闡釋和說明，尋求理論學(xué)說上的突破和制度上的創(chuàng)新，進(jìn)一步豐富、完善和發(fā)展具有時(shí)代特征、符合中國現(xiàn)實(shí)需要的公司法理論。 　　

其實(shí)，已經(jīng)頒行十年的公司法，實(shí)施時(shí)間既不算很長，亦不算很短，對(duì)于民法、刑法、訴訟法等部門基本法，也許十年太短，但對(duì)于象公司法這樣直接調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的市場(chǎng)主體法，尤其對(duì)處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期、社會(huì)關(guān)系劇烈調(diào)整、經(jīng)濟(jì)組織形式不斷變更的中國公司法，實(shí)施十年保持不變，法律的穩(wěn)定性已得到充分體現(xiàn)。但法律的穩(wěn)定性從來都是相對(duì)的，而適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要的應(yīng)變性卻是絕對(duì)的，是法律的生命之所在。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在迅速發(fā)展，市場(chǎng)規(guī)則必定要隨之跟進(jìn)，不能亦步亦趨，但也不能被拋之夭夭。公司法雖說不一定要與時(shí)俱進(jìn)，但順應(yīng)時(shí)勢(shì)進(jìn)行修訂和更新的要求確是比其他法律來得更為強(qiáng)烈。在美國、英國，在歐洲大陸，在日本和我國臺(tái)灣地區(qū)等，公司法都是改革形象非常突出的法律領(lǐng)域，各國公司法無不表現(xiàn)出經(jīng)常更新的活躍天性。在美國，通過判例進(jìn)行的公司法律規(guī)則創(chuàng)制當(dāng)然比復(fù)雜的立法程序來得便捷靈活；在英國，從19世紀(jì)末形成了每隔二十年左右就對(duì)公司法進(jìn)行全面審查修訂的慣例，而近幾十年的修訂更為頻繁；即使在歷來形象保守的日本，受歐美公司法的影響，公司法的一些制度也在進(jìn)行一些重大的變革，如對(duì)一人公司的最終承認(rèn)、獨(dú)立董事制度的引入等；在臺(tái)灣地區(qū)，2001年進(jìn)行的“公司法”修訂已是第12次，其修訂內(nèi)容涵蓋公司組織運(yùn)作、資本結(jié)構(gòu)及資金供給、經(jīng)營架構(gòu)調(diào)整、行政監(jiān)督、成本精簡及效率提升等等，其修訂幅度之廣、力度之大令人矚目。在經(jīng)濟(jì)社會(huì)之全球化發(fā)展和公司法國際改革浪潮背景之下，中國公司法只有變革創(chuàng)新之求，斷無墨守成規(guī)之理。公司法的修正和改革絕對(duì)無損于公司法20世紀(jì)已有的成就，需要努力的是再創(chuàng)公司法事業(yè)21世紀(jì)新的輝煌。

二、中國公司法修訂與改革之要點(diǎn)

公司法的修訂和改革不是盲目的追崇時(shí)尚。十年的公司法實(shí)踐，使我們對(duì)公司法的制度和規(guī)范有了真切的體驗(yàn)，也有了理性的思考。公司法的修訂和改革是立法者、實(shí)踐者和法學(xué)者都大有作為的領(lǐng)域，已有的理論研究表明，至少對(duì)公司法以下重要方面的改革已經(jīng)有不少頗有見地的立法意見并在一定程度上取得了初步的共識(shí)： 　　

1.重構(gòu)公司資本制度。改革目前以“資本信用”為基礎(chǔ)保護(hù)債權(quán)人利益的理念，提出以“資產(chǎn)信用”替代資本信用實(shí)現(xiàn)保護(hù)交易安全的社會(huì)目標(biāo)，質(zhì)疑“資本確定、資本維持、資本不變”三大原則的合理性，建議通過對(duì)債務(wù)人資產(chǎn)狀況的分析、外部中介機(jī)構(gòu)的評(píng)價(jià)、社會(huì)信用、擔(dān)保手段等多種工具實(shí)現(xiàn)保護(hù)債權(quán)人利益的目標(biāo)。為了鼓勵(lì)公司的繁榮和資產(chǎn)的有效利用，具體建議：(1)降低公司注冊(cè)資本最低限額；(2)擴(kuò)大股東出資形式，允許股權(quán)、債權(quán)、信用、勞務(wù)等出資；(3)股東出資繳納采折衷授權(quán)資本制；(4)確定股東和發(fā)起人的出資責(zé)任及其救濟(jì)。 　　

2.充實(shí)公司設(shè)立制度。公司設(shè)立行為是公司成立、公司取得法人資格的前提條件，健全公司法有必要完善和充實(shí)公司設(shè)立制度：(1)明確公司設(shè)立中的責(zé)任。現(xiàn)行立法上對(duì)于籌建中的團(tuán)體的權(quán)利能力沒有規(guī)定，建議借鑒德國“無權(quán)利能力社團(tuán)”的規(guī)定，增加規(guī)定公司設(shè)立過程中以公司名義進(jìn)行的活動(dòng)由成立后的公司承繼等；(2)簡化公司設(shè)立程序。除國家限制或控制經(jīng)營的行業(yè)、企業(yè)，其它公司設(shè)立應(yīng)采準(zhǔn)則設(shè)立的原則，建議明確公司的法人資格與公司的經(jīng)營資格的劃分，以解決公司的權(quán)利能力與公司的行為能力問題；(3)合理規(guī)范公司章程內(nèi)容強(qiáng)制性和任意性的規(guī)定。發(fā)揮當(dāng)事人的主動(dòng)性和創(chuàng)造性，明確公司章程、細(xì)則對(duì)董事等權(quán)限的限制與對(duì)外公示的效力問題，明確發(fā)起人、設(shè)立人之間的協(xié)議與公司章程的規(guī)范效力問題。 　　

3.完善對(duì)公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)計(jì)和調(diào)整。公司組織機(jī)構(gòu)是公司進(jìn)行持續(xù)性經(jīng)營的主體，健全公司組織機(jī)構(gòu)是公司良性穩(wěn)健運(yùn)營的前提，也是建立完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的要求：(1)根據(jù)不同的公司規(guī)模，界定股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，明確董事所負(fù)載的“注意義務(wù)”、“忠實(shí)義務(wù)”的評(píng)價(jià)規(guī)則，評(píng)析當(dāng)前引入的英美法系獨(dú)立董事制度與我國按照大陸法系中法國公司模式建立的公司治理結(jié)構(gòu)的移植與沖突問題；(2)增加保護(hù)小股東權(quán)利的救濟(jì)和對(duì)控制股東權(quán)利的制約措施，引入累積投票制度、強(qiáng)制購回股票制度、衍生訴訟制度、控制股東的信義義務(wù)、關(guān)聯(lián)交易表決回避制度、法人人格否認(rèn)制度等；(3)增加規(guī)定對(duì)集團(tuán)公司法律規(guī)范的調(diào)整，引入禁止子公司持有母公司股票的規(guī)定以防止資產(chǎn)虛增，借鑒英國“影子董事”和法國“法人董事”之規(guī)定，引入“法人董事”的制度。 　　

4.規(guī)范公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度及股份公司的信息披露制度。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告能夠直觀反映公司的生產(chǎn)經(jīng)營和資信狀況，因此，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)不僅屬于企業(yè)內(nèi)部的事情，還關(guān)涉到股東、債權(quán)人、潛在投資者的利益，甚至直接影響到國家的經(jīng)濟(jì)決策，有必要修改《公司法》中公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度：(1)加強(qiáng)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的公示。(2)加強(qiáng)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的監(jiān)督管理，賦予監(jiān)事聘用外部審計(jì)的權(quán)利；鑒于股份公司所具有的公眾公司特點(diǎn)，為保護(hù)社會(huì)公共利益，應(yīng)增加規(guī)定公司強(qiáng)制信息披露的義務(wù)。 　　

5.增加有關(guān)公司的解散和清算權(quán)利、義務(wù)及其程序規(guī)則。公司解散導(dǎo)致公司法人資格的消滅，而公司在存續(xù)期間進(jìn)行的運(yùn)營活動(dòng)構(gòu)建了多個(gè)法律關(guān)系，必須通過清算，了結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)后，公司的人格方能消滅，因此清算的程序及效果意義重大。現(xiàn)行《公司法》只是規(guī)定了公司強(qiáng)制解散的幾種情形，清算程序簡單，權(quán)責(zé)不清，許多公司不知如何合法有效地清算公司，需要補(bǔ)充規(guī)定公司自愿解散的程序及效力，明確清算的主體、清算中公司的地位、清算組的地位、清算的規(guī)則、公示催告的后果等。