1、電子合同基本概念

傳統(tǒng)的民法理論將合同形式分為兩類：書(shū)面形式和口頭形式。我國(guó)《合同法》第11條規(guī)定：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。因此從我國(guó)《合同法》的規(guī)定來(lái)看，電子合同應(yīng)歸類于書(shū)面合同。但是計(jì)算機(jī)技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)達(dá)成的協(xié)議，在本質(zhì)上為數(shù)據(jù)電文，不存在原件與復(fù)印件之分，也無(wú)法用傳統(tǒng)的形式進(jìn)行簽名和蓋章。 因此通過(guò)EDI、E-mail以及電子商務(wù)網(wǎng)站等方式訂立的合同與電話、電報(bào)、傳真等方式訂立的合同有著極大的區(qū)別。

電子合同從字面理解就是以“電子方式”訂立的合同。而“電子方式”則包括了一個(gè)相對(duì)寬泛的范圍。從廣義上講，電子方式包含所有的電子技術(shù)手段，如電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換（EDI，Electronic Data Interchange）、電子郵件（E-mail）等。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年通過(guò)的《電子商務(wù)示范法》第2條（a）規(guī)定：”數(shù)據(jù)電文系指電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、存儲(chǔ)或傳遞的信息。數(shù)據(jù)電文包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)或傳真所傳遞的信息。”美國(guó)統(tǒng)一州法全國(guó)委員會(huì)（The National Conference of Commissioners on Vniform State Laws）1999年制定的《美國(guó)統(tǒng)一電子交易法》中“電子方式”系指采用電學(xué)、數(shù)字、磁、無(wú)線、光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。 從狹義上理解，許多學(xué)者將電子方式僅視為利用網(wǎng)絡(luò)傳送的格式化的電子文件即電子數(shù)據(jù)交換，作為商業(yè)往來(lái)交易手段的訂約方式。認(rèn)為“狹義的電子合同就是指以電子數(shù)據(jù)交換方式訂立的合同。

2、電子合同的要約

要約邀請(qǐng)又稱引誘要約。我國(guó)《合同法》15條規(guī)定：“要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。”《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第14條第2款規(guī)定：“非向一個(gè)或一個(gè)以上的特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請(qǐng)作出發(fā)盤(pán)，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。”可見(jiàn)要約邀請(qǐng)僅是一種締約的準(zhǔn)備行為，只是邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約，要約邀請(qǐng)不能因?yàn)橄鄬?duì)人的承諾而成立合同，發(fā)出要約邀請(qǐng)的人也不因自己作出的的某種承諾而被認(rèn)為具有受約束的意圖。電子合同的要約邀請(qǐng)與傳統(tǒng)要約邀請(qǐng)本質(zhì)上一樣，其特殊性也是在于其發(fā)出方式是EDI、E-mail和電子商務(wù)網(wǎng)站等電子方式。

要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別通常有以下三點(diǎn)：一是目的不同，要約的發(fā)出是以訂立合同為目的，而發(fā)出要約邀請(qǐng)只是欲探聽(tīng)消息或者請(qǐng)求對(duì)方向自己發(fā)出要約；二是后果不同，要約經(jīng)受要約人承諾后，合同即告成立。而要約邀請(qǐng)即使為相對(duì)人接受，也不能成立合同，對(duì)發(fā)出人無(wú)約束力；三是內(nèi)容不同，要約的內(nèi)容明確、具體，一般包括成立合同的必要條款，而要約邀請(qǐng)的內(nèi)容則通常不明確。

電子合同的要約和電子合同的要約邀請(qǐng)與傳統(tǒng)的要約和要約邀請(qǐng)本質(zhì)上并無(wú)差別，因此也應(yīng)具有上述三點(diǎn)區(qū)別。但因電子和的要約和要約邀請(qǐng)的發(fā)出方式有其特殊性，因此在區(qū)分電子合同的要約和要約邀請(qǐng)時(shí)也具有一定的特殊性，尤其在電子商務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中界定要約和要約邀請(qǐng)是比較困難的，應(yīng)分不同情況進(jìn)行具體分析。

電子商務(wù)網(wǎng)站的交易模式大致可分為兩類，一類是網(wǎng)站僅僅是交易平臺(tái)，合同當(dāng)事人在此平臺(tái)上進(jìn)行協(xié)商并簽訂合同，網(wǎng)站上陳列的貨物品種、質(zhì)量、規(guī)格以及價(jià)款等并不確定，或明示僅為廣告或參考，合同具體條款都依靠雙方之間的協(xié)商確定，合同履行也都不依賴于網(wǎng)站，與傳統(tǒng)合同履行方式一樣，這種模式中要約與承諾的界定與傳統(tǒng)合同基本一樣。還有一類為使用交互式應(yīng)用程序的交易模式（也有人稱為通過(guò)訪問(wèn)頁(yè)面進(jìn)行交易），這種模式中，商品的品種、規(guī)格及價(jià)格等因素都已在網(wǎng)頁(yè)上明確，是消費(fèi)者進(jìn)入商家頁(yè)面，瀏覽商品，將選中的商品放入購(gòu)物車，然后進(jìn)入結(jié)賬頁(yè)面，消費(fèi)者可以看到購(gòu)買(mǎi)物品的清單，在點(diǎn)擊確定后，商家提供若干種付款方式供消費(fèi)者選擇，一種是在線支付，在線下載；第二種是在線支付，離線交易；第三種是離線交貨，貨到付款。 該種模式中，貨物品種、規(guī)格、價(jià)格等合同主要條款均已確定，雙方并無(wú)協(xié)商余地，買(mǎi)家只能就網(wǎng)站頁(yè)面上陳列的商品作出買(mǎi)或不買(mǎi)的決定。

對(duì)于使用交互式應(yīng)用程序的電子交易，商家在網(wǎng)頁(yè)上陳列商品，并標(biāo)明商品的品種、規(guī)格及價(jià)格等信息，消費(fèi)者點(diǎn)擊“確定”則可以直接購(gòu)買(mǎi)。在此情形下，網(wǎng)頁(yè)上陳列的商品信息是否構(gòu)成要約？在線支付、在線下載的交易方式通常適用于數(shù)字信息產(chǎn)品，商品不會(huì)發(fā)生售罄的情形，只要消費(fèi)者點(diǎn)擊“確定”就構(gòu)成承諾，對(duì)此并無(wú)太多爭(zhēng)議。但對(duì)于網(wǎng)頁(yè)上所陳列的為傳統(tǒng)實(shí)物產(chǎn)品，雖然其規(guī)格、品種和價(jià)格確定，但若因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)所能達(dá)到的范圍是無(wú)限的，且由于電子通信也存在出錯(cuò)的風(fēng)險(xiǎn)，因此在此情形下消費(fèi)者點(diǎn)擊“確定”是否構(gòu)成承諾，目前尚有爭(zhēng)議。有觀點(diǎn)認(rèn)為，使用交互式應(yīng)用軟件，在未另行指明的情況下，即應(yīng)推定為表示了有約束力的意圖。 相反的觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)使用交互式訂約應(yīng)用軟件作出表示了有約束力的意圖的推定，對(duì)某些貨品存貨有限的賣方不利。 在頁(yè)面上陳列的商品只能視為要約邀請(qǐng)，這是因?yàn)樗鼈冊(cè)谔摂M社會(huì)的表現(xiàn)形式是圖形，從可能性上來(lái)說(shuō)，當(dāng)同時(shí)有多數(shù)人同時(shí)點(diǎn)擊同一商品時(shí)，該圖形所表示的商品可能會(huì)立刻售完。如果認(rèn)定為要約，就意味著商家必須保證該商品有限多或者即刻刪去該圖形，這對(duì)于商家是過(guò)于苛刻的。

3、電子合同的承諾

我國(guó)《合同法》第18條給承諾進(jìn)行了定義，承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同便告成立。 一項(xiàng)有效的承諾必須符合一定的條件。有學(xué)者認(rèn)為承諾必須符合以下幾項(xiàng)條件才能產(chǎn)生法律效力:一是承諾必須由受要約人向要約人作出；二是承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達(dá)要約人；三是承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；四是承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；五是承諾的方式必須符合要約的要求。 也有觀點(diǎn)認(rèn)為一項(xiàng)有效的要約應(yīng)具備三個(gè)條件:一是承諾人必須由受要約人向要約人做出；二是承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致；三是承諾必須在要約的有效期內(nèi)做出。 本文以為這兩種觀點(diǎn)前三項(xiàng)要件大體一致，但第一種觀點(diǎn)過(guò)于繁雜，第四和第五項(xiàng)條件作為承諾的生效要件似乎牽強(qiáng)。首先，要約即是希望與他人訂立合同的意思表示，受要約人的承諾本身就是回應(yīng)要約人所發(fā)出的要約的，希望訂立合同的意思表示不言而喻，而且從鼓勵(lì)交易的原則來(lái)看，也不宜將沒(méi)有明確表達(dá)出訂立合同意思表示的承諾視為無(wú)效的承諾。其次，合同應(yīng)尊重當(dāng)事人的自由，在要約中對(duì)承諾的方式作出明確而具體的要求時(shí)，承諾自然應(yīng)當(dāng)符合要求。但在要約中未明確要求承諾方式時(shí)，受要約人應(yīng)可自由選擇承諾方式，《合同法》第22條中也確認(rèn)了根據(jù)交易習(xí)慣可以通過(guò)行為作出承諾的效力。另外，即便要約人在要約中規(guī)定可以采取某種方式進(jìn)行承諾同時(shí)又未排除其他方式時(shí)，受要約人如果采用一種比要約規(guī)定的方式更迅速的方式作出承諾的，也宜認(rèn)定為有效，因?yàn)槔碚撋弦s人是希望盡快得到受要約人的明確回復(fù)的。因此綜合來(lái)看，第二種觀點(diǎn)表述更為精準(zhǔn)。

電子合同的承諾是指以電子信息方式所作出的承諾，其與傳統(tǒng)合同中承諾的區(qū)別即在于其傳輸方式，但其與傳統(tǒng)合同中的承諾本質(zhì)上并無(wú)不同。因此電子合同的承諾也應(yīng)具備前述三項(xiàng)要件才能構(gòu)成有效的承諾。

4、電子合同要約的生效時(shí)間

關(guān)于要約的生效時(shí)間通常有四種理論：表意主義（表示主義）、發(fā)信主義（投郵主義）、到達(dá)主義（受信主義）和了解主義。 我國(guó)《合同法》第16條規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間?？梢?jiàn)我國(guó)法律采取的是到達(dá)主義原則。通過(guò)EDI、E-mail以及通過(guò)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)等方式訂立電子合同，應(yīng)根據(jù)《合同法》的規(guī)定自數(shù)據(jù)電文到達(dá)收件人的系統(tǒng)為要約的生效時(shí)間。

而通過(guò)采用交互式應(yīng)用軟件陳列商品的方式訂立合同，應(yīng)如何確定其生效時(shí)間呢？本文以為依然可以適用《合同法》第16條的規(guī)定。商家在頁(yè)面上陳列商品時(shí)，其并沒(méi)有向特定的消費(fèi)者的系統(tǒng)發(fā)送信息，此時(shí)要約并未生效。但有購(gòu)買(mǎi)意向的消費(fèi)者在注冊(cè)并點(diǎn)擊訪問(wèn)該頁(yè)面時(shí)，雖然該頁(yè)面上的商品信息仍存儲(chǔ)在網(wǎng)站的服務(wù)器中，但消費(fèi)者實(shí)際已經(jīng)通過(guò)自己的終端設(shè)備讀取了該信息，消費(fèi)者只要點(diǎn)擊“確定”即可購(gòu)買(mǎi)。因此，在消費(fèi)者通過(guò)自己的終端設(shè)備讀取了網(wǎng)頁(yè)上的商品信息時(shí)，應(yīng)認(rèn)為是商家發(fā)送的數(shù)據(jù)電文到達(dá)消費(fèi)者的系統(tǒng)，此時(shí)應(yīng)是要約生效的時(shí)間。

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