取得時(shí)效，是通過合法化的且在法定期限內(nèi)連續(xù)取得的占有對所有權(quán)實(shí)現(xiàn)取得的方式，它實(shí)際上是一種原始取得的方式，即不依賴于原所有人的意志而取得財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

　　我國早在《物權(quán)法》草案中就已引入了取得時(shí)效制度，學(xué)說上，學(xué)者大都支持取得時(shí)效制度之建立，只是對制度本身的一些局部問題有所爭議，本文從取得時(shí)效制度的歷史淵源和價(jià)值功能出發(fā)，重點(diǎn)分析了取得時(shí)效制度的構(gòu)成要件、適用范圍以及民法相關(guān)制度的關(guān)系，認(rèn)為取得時(shí)效制度寫進(jìn)我國未來的民法典有很大的可能性，且應(yīng)該采取區(qū)分立法體例將取得時(shí)效置于物權(quán)法編，最后對我國取得時(shí)效制度的構(gòu)成要件和提出了初步的設(shè)想。

　　一、取得時(shí)效概述

　　（一）取得時(shí)效的概念

　　大陸法系自羅馬法以來，即有民事時(shí)效制度。依據(jù)取得時(shí)效取得的所有權(quán)，為原始取得。學(xué)者們對于取得時(shí)效概念的界定，主要有以下觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為取得時(shí)效是指無權(quán)占有人在法定條件下占有他人之物，持續(xù)地經(jīng)過法定期間而對該物取得所有權(quán)制度。第二種觀點(diǎn)是“取得時(shí)效是指占有他人財(cái)產(chǎn)，持續(xù)達(dá)到法定期限，即可依法取得財(cái)產(chǎn)權(quán)的時(shí)效。第三種觀點(diǎn)是”取得時(shí)效是指因占有財(cái)產(chǎn)經(jīng)過一定時(shí)間而發(fā)生取得財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律后果。''這些學(xué)者都共同認(rèn)為，取得時(shí)效是對他人財(cái)產(chǎn)的占有經(jīng)過一定期間，從而取得他人財(cái)產(chǎn)的制度。區(qū)別在于，他們對占有的條件即公開、善意、自主等的規(guī)定有所不同。

　　筆者認(rèn)為準(zhǔn)確定義取得時(shí)效的關(guān)鍵在于把握之精髓，也就是當(dāng)事人合法占有財(cái)產(chǎn)一定時(shí)間后自動取得其所有權(quán)，但是如此會有法律縱容他人之物的嫌疑，所以，古羅馬對取得時(shí)效的應(yīng)用條件也對其做了嚴(yán)格規(guī)定：事實(shí)上的占有，標(biāo)的物范圍，正當(dāng)原因，善意。因此筆者更贊同梁慧星先生準(zhǔn)確、客觀的觀點(diǎn)，他認(rèn)為“所謂取得時(shí)效，亦稱取得時(shí)效，是指無權(quán)占有人以行使所有權(quán)或其他物權(quán)的意思公然、和平和持續(xù)占有他人的物達(dá)到一定期間，而取得所占有物的所有權(quán)或其他權(quán)利的制度。”

　　（二）取得時(shí)效的特征

　　首先，取得時(shí)效是物權(quán)法律制度。時(shí)效制度包括取得時(shí)效與消滅時(shí)效這兩種不同的制度，消滅時(shí)效是民法總則的有關(guān)制度，適用于全部民事法律關(guān)系。而取得時(shí)效是物權(quán)法相關(guān)制度，一般規(guī)定在民法的物權(quán)編，屬于物權(quán)方面的法律制度。

　　其次，取得時(shí)效是原始取得。原始取得，是指民事主體取得某種權(quán)利不是依據(jù)他人的權(quán)利及意思表示而取得，而是直接依據(jù)法律的規(guī)定取得。依據(jù)取得時(shí)效取得某種權(quán)利，是根據(jù)法律的直接規(guī)定而取得，所以是原始取得。

　　再次，取得時(shí)效是一種法律事實(shí)。民事法律事實(shí)，是指能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。依據(jù)取得時(shí)效取得物權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)，不需要占有人有取得權(quán)利的意思，與當(dāng)事人的意志無關(guān)，時(shí)效取得是直接依據(jù)法律的規(guī)定取得，所以取得時(shí)效不是一種行為，而是事件。

　　最后，取得時(shí)效制度是一種時(shí)效制度。時(shí)效制度內(nèi)容大致體現(xiàn)在兩方面：一是規(guī)定“時(shí)”這種特殊的法律事實(shí)；二是規(guī)定由“時(shí)”這種特殊的法律事實(shí)所引起的特定的法律效果。而取得時(shí)效制度是在時(shí)效制度之下構(gòu)建的，即也必須符合由一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)及法定期間之經(jīng)過作為其適用的事實(shí)基礎(chǔ)，且以一定的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過法定期間而產(chǎn)生一定法律后果的法律制度。

　　二、我國建立取得時(shí)效制度的必要性

　　（一）取得時(shí)效的功能

　　羅馬法中取得時(shí)效最早的功能主要是為了鼓勵人們使用他人的閑置之物，以達(dá)到物盡其用的效果，以此來彌補(bǔ)所有權(quán)取得方面的缺陷。當(dāng)今各國民法上的取得時(shí)效其與羅馬法功能和價(jià)值大致相同，主要有以下表現(xiàn)：

　　第一，定紛止?fàn)帲_定財(cái)產(chǎn)權(quán)的歸屬。我國僅規(guī)定了消滅時(shí)效制度，消滅時(shí)效屆滿后權(quán)利的歸屬成了問題，出現(xiàn)了“權(quán)力真空”，即原權(quán)利人無法占有該財(cái)產(chǎn)，占有人也無法取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，出現(xiàn)了立法上的尬尷局面。值得注意的是，該所有權(quán)的各項(xiàng)權(quán)能已經(jīng)與現(xiàn)有權(quán)利人形成了一種穩(wěn)定的事實(shí)狀態(tài)，并已經(jīng)構(gòu)成了一種新的財(cái)產(chǎn)秩序，如果適用取得時(shí)效的相關(guān)規(guī)定，會發(fā)現(xiàn)它在確認(rèn)財(cái)產(chǎn)權(quán)利歸屬方面有著其他制度無法比擬的優(yōu)越性。

　　第二，維護(hù)商品交易安全，穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)關(guān)系和社會秩序。由于占有人是以所有的意思公開、善意、和平地占有他人的財(cái)產(chǎn)，這種長期占有的事實(shí)足以造成第三人相信其占有與其真正的權(quán)利相符，并且會基于這種信任與占有人建立各種法律關(guān)系。如果將這些已經(jīng)建立起來的法律關(guān)系推翻，這勢必會造成社會經(jīng)濟(jì)與法律秩序的混亂，違背法律維持人類共同和平生活秩序的目的。另一方面，長久的占有與行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)從概率上來講，通常與真實(shí)的權(quán)利關(guān)系大體一致，長期一定事實(shí)狀態(tài)足以使事實(shí)狀態(tài)穩(wěn)定，更能符合社會的需求。可是，由于我國沒有取得時(shí)效制度，這種客觀的事實(shí)將處于不不穩(wěn)定狀態(tài)，對交易安全的妨害極其嚴(yán)重。因此，為了維護(hù)交易安全，使長期存在的事實(shí)狀態(tài)合法化，保障交易秩序的穩(wěn)定，建立取得時(shí)效制度刻不容緩。

　　第三，有利于物盡其用，發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的利用率。取得時(shí)效使得長期繼續(xù)占有他人的物的占有人能取得占有物的所有權(quán)，對于物本身來說，這種制度客觀上具有促進(jìn)物盡其用的社會功能。它可以防止權(quán)利人長期“睡眠于權(quán)利之上”而占有人也無法取得權(quán)利這種情況，從而使得財(cái)產(chǎn)的社會經(jīng)濟(jì)效益有更好的發(fā)揮。正是基于這一點(diǎn)，各國在物權(quán)法上將其與附合、混合和加工等制度一起確定為法律直接規(guī)定的取得他人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度一個(gè)重要原因。

　　第四，取得時(shí)效制度還便于證據(jù)的收集，有利于訴訟的解決。就司法實(shí)踐而言，某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)因?yàn)檎加械臅r(shí)間過長，一旦發(fā)生糾紛，將就權(quán)利的真實(shí)性造成困難，即使能夠取證，也存在偽造證據(jù)的可能性。但若法律設(shè)定了取得時(shí)效，只要確定占有人的占有經(jīng)過一定的時(shí)期，符合取得時(shí)效的規(guī)定條件，法院就可以據(jù)此直接確定權(quán)利的歸屬，不需要再就權(quán)利的歸屬問題進(jìn)行進(jìn)一步調(diào)查取證，極大的節(jié)約了司法成本。這還利于證據(jù)的收集和判斷并正確、及時(shí)、合法的結(jié)案。因此，取得時(shí)效制度的存在具有重要的實(shí)踐價(jià)值。

　　三、我國取得時(shí)效制度的構(gòu)建

　　（一）取得時(shí)效制度在體例上的設(shè)置

　　在我國兩部物權(quán)法專家建議稿與民法典草案都尋得了取得時(shí)效的蹤影，區(qū)別在于它們采取各自的立法體例。民法典草案參照法國民法典的規(guī)定把取得時(shí)效放在民法總則編中，將取得時(shí)效與訴訟時(shí)效結(jié)合在一起，統(tǒng)一規(guī)定成時(shí)效制度。而物權(quán)專家建議稿參照德國民法典則把取得時(shí)效制度放在了物權(quán)法中。那么，我國的取得時(shí)效制度究竟該如何設(shè)計(jì)呢?參酌了國外相關(guān)國家的立法實(shí)踐并結(jié)合我國國情后，筆者認(rèn)為在我國建立取得時(shí)效制度十分必要，筆者對我國取得時(shí)效制度的構(gòu)建有了一些大體設(shè)想。

　　在體例結(jié)構(gòu)上，單一時(shí)效立法體制的弊端在于它無法解決與時(shí)效有關(guān)的物權(quán)歸屬問題，不能對復(fù)雜的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行完善的法律調(diào)整，更對構(gòu)建科學(xué)民法體系無益。2007年頒布的《物權(quán)法》并沒有對取得時(shí)效制度做出相應(yīng)的規(guī)定，那么在民法典的不同位置分別規(guī)定消滅時(shí)效與取得時(shí)效則有其可能性。作為物權(quán)取得的一種方式，把取得時(shí)效規(guī)定于物權(quán)編總則更為合理，由于取得時(shí)效是從權(quán)利的角度出發(fā)來規(guī)定所有權(quán)的取得，而消滅時(shí)效制度則從權(quán)利的不行使出發(fā)規(guī)定請求權(quán)的喪失，取得時(shí)效的條件要比消滅時(shí)效嚴(yán)格的多，這種情況下會出現(xiàn)消滅時(shí)效屆滿、占有人還沒取得所有權(quán)的“權(quán)力真空”問題，出于制度設(shè)計(jì)上的考慮，也應(yīng)將取得時(shí)效規(guī)定于物權(quán)法中“所有權(quán)的取得方式”一編中，而消滅時(shí)效是從程序上確認(rèn)某種權(quán)利的失效，規(guī)定在民法總則中顯得更為合理。

　　（二）取得時(shí)效制度適用范圍

　　從羅馬法起源到現(xiàn)代，動產(chǎn)與不動產(chǎn)所有權(quán)歷來是取得時(shí)效的重要客體，然而各國在取得時(shí)效的適用范圍上并未完全拘泥于羅馬法。德國、瑞士等國把它延伸到了以物或權(quán)利的占有為要素的限制物權(quán)，而日本及我國臺灣地區(qū)則擴(kuò)張至所有權(quán)以外的一切財(cái)產(chǎn)權(quán)。那我國構(gòu)建取得時(shí)效制度適用范圍該如何規(guī)定呢？須規(guī)定并不局限于所有權(quán)，筆者認(rèn)為，不動產(chǎn)所有權(quán)無論登記與否均可因時(shí)效而取得。所有權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的時(shí)效取得，各國民法也都承認(rèn)。擔(dān)保物權(quán)中的抵押權(quán)因不符合占有他人之物的要件而不應(yīng)適用，而質(zhì)權(quán)與留置權(quán)因其從屬性也不應(yīng)適用時(shí)效取得。

　　（三）取得時(shí)效制度構(gòu)成要件

　　取得時(shí)效制度既不能違背公序良俗原則和誠實(shí)信用原則，也不能過于嚴(yán)格使法律形同虛設(shè)。借鑒各國的立法和實(shí)踐，我國取得時(shí)效制度要件主要可以有以下四項(xiàng)：

　　1.占有人對物的占有須為自主占有、和平占有及公開占有。所有權(quán)取得時(shí)效，以占有人對占有物持續(xù)不斷地占有為其前提。但具體而言占有人究竟該以何種主觀狀態(tài)占有動產(chǎn)？《德國民法典》中相應(yīng)規(guī)定被譯為“自主占有”，《日本民法典》強(qiáng)調(diào)“以自己的意思”，即將自己當(dāng)作所有人。實(shí)際上這兩者并無本質(zhì)區(qū)別，就相對人而言，占有人就是以所有人的意思占有，本質(zhì)上占有人就是以權(quán)利主體的身份對外行使權(quán)利，都是將自己擺在合法權(quán)利人的位置。所以，不如直接使用“以所有人的意思”這一表述。

　　2.占有人占有的物時(shí)是否須為善意在目前還有很大爭議，究竟占有是否應(yīng)為善意占有，學(xué)者中存在肯定和否定兩種觀點(diǎn)。各國立法對這一問題的規(guī)定也不盡一致:德國、瑞士及法國的民法典采取肯定立場;日本和我國臺灣地區(qū)的“民法典”對此基本持否定態(tài)度。 在即時(shí)取得中，受讓人于受讓財(cái)產(chǎn)時(shí)為善意即可，之后的心理狀態(tài)是否為善意并不影響。在取得時(shí)效領(lǐng)域也是同樣的道理，只需要占有人在占有之初為善意即可，而在占有期間是否為善意不影響依時(shí)效取得權(quán)利。依筆者看來，在取得時(shí)效制度中不區(qū)分善意占有和惡意占有，不但不違背民法中的公序良俗原則，而且能更好地實(shí)現(xiàn)取得時(shí)效制度的價(jià)值。因此，在我國將要制定的物權(quán)法中只需將公開占有、和平占有和自主占有作為取得時(shí)效的要件，沒有必要將善意占有作為其要件之一。

　　3.被占有的財(cái)產(chǎn)須為他人之物，占有的標(biāo)的物需為他人之物。按照大陸法系各國民法，因取得時(shí)效的所有權(quán)標(biāo)的物需為他人的動產(chǎn)或不動產(chǎn)。若是自己的動產(chǎn)或不動產(chǎn)則不會產(chǎn)生取得時(shí)效的問題。無主的動產(chǎn)或不動產(chǎn)應(yīng)適用先占規(guī)定，也同樣不產(chǎn)生取得時(shí)效的問題。然而值得注意的是，通說認(rèn)為無論按份共有物還是共同共有物，均可為取得時(shí)效的客體，即共有物的所有權(quán)雖屬于共有人全體，但是如果其中一個(gè)共有人以單獨(dú)所有的意思而占有共有物時(shí)，也可基于取得取得時(shí)效其所有權(quán)。

　　4.占有他人財(cái)產(chǎn)的事實(shí)經(jīng)過法定期間，是取得時(shí)效的重要事實(shí)基礎(chǔ)。只有嚴(yán)格達(dá)到期限，取得時(shí)效才能完成。因此，各國都規(guī)定了取得時(shí)效的期限：法國規(guī)定為10年或20年，而且只適用于不動產(chǎn)；日本規(guī)定動產(chǎn)為20年，不動產(chǎn)為10年;我國臺灣地區(qū)民法典規(guī)定動產(chǎn)為5年，不動產(chǎn)為20年；瑞士規(guī)定為動產(chǎn)5年，不動產(chǎn)10年。在而我國則可以可以對動產(chǎn)取得、不動產(chǎn)取得分別加以規(guī)定，筆者認(rèn)為動產(chǎn)取得時(shí)效為5年，不動產(chǎn)取得時(shí)效為20年。理由在于：第一，如果權(quán)利人長期怠于行使權(quán)利，而由無權(quán)利人在其財(cái)產(chǎn)上公開持續(xù)地行使某項(xiàng)權(quán)利，不利于穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而如此規(guī)定完全可以使事實(shí)狀態(tài)穩(wěn)定，可以最大程度的促成交易，但如果時(shí)間再長，物的價(jià)值就可能會有所降低了。第二，對訴訟中證據(jù)的收集的難題給予了很好的解決。這段期間，已經(jīng)足夠原權(quán)利人收集到有利于自己的證據(jù)，同樣的如果時(shí)間過長，可能原權(quán)利人找不到或者沒有證據(jù)可取，但占有人卻仍不能取得該物的所有權(quán)，不利于發(fā)揮該物的價(jià)值。

　　（四）取得時(shí)效中止、中斷的規(guī)定

　　民法草案總則第105規(guī)定:權(quán)利人不行使權(quán)利，致使消滅時(shí)效期間屆滿，占有人以所有的意思，公開、持續(xù)占有他人不動產(chǎn)經(jīng)過五年的，取得該不動產(chǎn)的所有權(quán)。占有人取得不動產(chǎn)用益物權(quán)，參照前款規(guī)定。“第106條規(guī)定:權(quán)利人不主張權(quán)利，致使消滅時(shí)效期間屆滿，占有人以所有的意思，公開、持續(xù)占有他人動產(chǎn)經(jīng)過兩年的，取得該動產(chǎn)的所有權(quán)。占有人取得船舶、航空器、汽車等動產(chǎn)的所有權(quán)，適用本法第105條第1款的規(guī)定。”首先，應(yīng)該增加中止、中斷的事由，而取得時(shí)效中止、中斷事由的規(guī)定則可不設(shè)，在訴訟時(shí)效屆滿后，占有人一旦以所有的意思開始公開、和平、持續(xù)占有，取得時(shí)效就開始起算，并將不受阻礙的繼續(xù)進(jìn)行，直到期間屆滿占有人取得所有權(quán)為止;其次，由于訴訟時(shí)效屆滿以后，只要取得時(shí)效己開始起算，則無論占有人是否變?yōu)榉呛推健⒎枪_占有，都不會發(fā)生時(shí)效的中斷，客觀上會鼓勵占有人不法侵占他人之物，待訴訟時(shí)效屆滿以后，即使以暴力、隱蔽的方式維持占有，仍能取得所有權(quán)，顯然與人們的觀念和取得時(shí)效的立法宗旨相違背。也正是因此，筆者建議未來民法典中應(yīng)當(dāng)增加關(guān)于取得時(shí)效中止、中斷事由的相應(yīng)規(guī)定，以使之在適用上更加完善。